吴XX与扬州市XX公司、上海XX公司劳动争议一审民事判决书

原告吴XX。

委托代理人钱国明，江苏XX律师。

被告扬州市XX公司，住所地在扬州市邗江区城北XX。

法定代表人吴XX，总经理。

被告上海XX公司，住所地在上海市青浦区徐泾XX。

法定代表人黎X。

原告吴XX与被告扬州市XX公司（以下简称安信XX）、被告上海XX公司（以下简称XX公司）劳动争议一案，本院于2015年1月13日受理后，由审判员叶城斌独任审判，于2015年3月10日公开开庭进行了审理。原告吴XX委托代理人钱国明到庭参加诉讼、被告安信XX、XX公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告吴XX诉称：原告与扬州市广陵区新为劳动就业服务中心（以下简称新为中心）签订劳务派遣合同，约定2004年8月-2014年6月由新为中心派遣到XX公司在扬州XX的威XX柜台担任营业员、店长工作。2014年7月至8月20日改由被告安信XX作为派遣公司为原告缴纳社会保险，原告继续在XX公司工作。以上劳务派遣公司的变更原告并不知情，在被解除合同前一直在XX公司同一柜台工作没有中断过，直到起诉前才知道单位的承继情况。2014年7月30日，被告口头提出辞退原告，2014年8月15日，被告实际作出解除劳动合同的行为，依法办理了失业保险金领取手续。故诉至法院请求判令被告XX公司、安信XX支付解除劳动合同赔偿金186215元、支付克扣的2014年7月工资3309元。

原告吴XX提供下列证据：

1、劳动争议仲裁裁决书，证明纠纷经过仲裁前置程序；

2、工商登记档案，证明XX公司主体情况；

3、社会保险缴纳证明及详细缴费清单，证明安信XX在2014年7月后为原告缴纳各项保险，之前由新为中心为原告缴纳社会保险；

4、劳动合同书2份，证明2014年7月后原告与安信XX形成劳动关系，2014年前与新为中心形成劳动关系；

5、中国农业银行流水账单、补制回单、照片，证明原告的工资收入情况及安信XX扣发原告2014年7月工资；

6、XXX店主管证明，证明吴XX2006年至2014年7月在XX公司设立的威斯XX柜台工作，社会保险由XX公司支付给金鹰购物中心，之后以劳务公司名义缴纳；

7、企业送档终止、解除证明，证明安信XX已为原告办理了失业保险手续；

8、扬州市用工（退工）人员登记表，证明原告在2014年6月与新为中心解除劳动关系。

被告安信XX未答辩但在劳动仲裁阶段答辩称：安信XX与XX公司仅存在委托代理社会保险关系，工资一直由XX公司支付，故不存在安信XX克扣工资的事实；原告被员工举报违反公司规章制度，自2014年7月31日起未上班，依XX公司规定，三天无故旷工视为自动离职。原告离职后在2014年8月即在其他公司上班，故其主张的赔偿金不应支持；原告未向安信XX如实反映其违反规章制度且在不辞职的情况下到其他公司上班，安信XX错误应原告要求办理了失业金手续。

被告XX公司未答辩，也未提供证据。

经审理查明：2014年7月1日，原告吴XX与被告安信XX签订劳动合同，约定吴XX在扬州XX从事营业员工作，合同期限为2014年7月1日至2015年6月30日。吴XX实际岗位为XX公司设立在扬州XX国际购物中心的“威斯XX”服饰品牌柜台店长，工资由XX公司发放，社会保险由安信XX缴纳（XX公司与安信XX存在社会保险费代缴关系）。2014年7月31日，吴XX因故不再到XX公司的柜台上班，2014年8月15日，双方解除劳动关系。

以上事实，有仲裁裁决书、工商登记档案、社会保险缴纳证明及详细缴费清单、中国农业银行流水账单、补制回单、照片、企业送档终止、解除证明、扬州市用工（退工）人员登记表及当事人陈述佐证，本院予以确认。

本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。吴XX与XX公司签订劳动合同，双方形成劳动关系，而吴XX实际用工单位为XX公司设立在扬州XX购物中心的品牌柜台，此用工形式符合劳务派遣的特点，XX公司与安信XX虽未签订劳务派遣协议，但实际形成劳务派遣关系，应适用劳动合同法中有关劳务派遣的规定处理本案。吴XX在XX公司柜台从事营业员、店长工作，该岗位不属于临时性、辅助性或者替代性的工作岗位，且安信XX作为劳务派遣单位，未按照劳动合同法第五十八条规定的履行支付劳动报酬义务，违反了劳动合同法劳务派遣的有关规定。安信XX作为劳务派遣单位，应当对违法进行劳务派遣对吴XX造成的损失，依照劳动合同法第九十二条第二款的规定与XX公司承担连带赔偿责任。

对吴XX主张的2014年7月份工资差额，吴XX提供了工资表照片及工资流水账单证明当月工资应为4367元，而其实发工资仅为521元，除认可的社保费用及其他费用扣款后，应发工资差额为3309元。本院认为，用工、用人单位掌握工资计算的有关证据，如扣减劳动者工资，应当提供相应的证据，XX公司、安信XX未到庭应诉，应视为放弃举证、质证权利，且该工资与吴XX之前的工资水平相当，故对吴XX的该项主张，本院予以支持。

对吴XX主张的违法解除劳动合同经济赔偿金，吴XX主张其被XX公司区域经理张X口头辞退，安信XX辩称吴XX三天无故未上班，依XX公司规章制度属自动离职。本院认为，用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。XX公司、安信XX未到庭提供规章制度及吴XX违反规章制度的有关证据，故安信XX辩称意见证据不足，XX公司解除劳动合同不符合法律规定，应当支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。对于经济赔偿金的数额计算，吴XX在安信XX工作期间的平均工资为4494元，经济赔偿金数额应为4494元（4494元×0.5月×2）。吴XX主张其工龄应连续计算11年，证据不足，本院不予支持。

据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十六条、第八十七条、第九十二条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：

一、被告上海XX公司于本判决生效之日起十日内给付原告吴XX工资差额3309元，经济赔偿金4494元，总计7803元；

二、被告扬州市XX公司对上述债务承担连带责任；

三、驳回原告吴XX的其他诉讼请求。

如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费10元，依法减半收取5元，由被告上海XX公司、扬州市XX公司共同承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省扬州市中级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省扬州市中级人民法院开户行：XXX，户名：江苏省扬州市中级人民法院，账号：11×××57）。

审判员叶城斌

二〇一五年三月二十六日

书记员卞X