袁XX贪污二审刑事判决书

原公诉机关重庆市XX山县人民检察院。

上诉人（原审被告人）袁XX，男，1971年2月21日出生。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月14日由XX山县人民检察院决定取保候审。

辩护人张XX，重庆XX律师。

辩护人肖明安，重庆宏愿律师事务所律师。

重庆市XX山县人民法院审理重庆市XX山县人民检察院指控原审被告人袁XX犯贪污罪一案，于2014年12月15日作出（2014）山法刑初字第00321号刑事判决。原审被告人袁XX不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，重庆市人民检察院第二分院指派代理检察员游著出庭履行职务，上诉人袁XX及其辩护人张XX、肖明安到庭参加诉讼。现已审理终结。

重庆市XX山县人民法院判决认定：2012年，被告人袁XX担任中国XX公司（以下简称XX山XX公司）现场管理职务，产生了套取季节工工资的想法。于是，袁XX让陈XX帮其办理两张银行卡。陈XX用其女儿陈XX、陈XX的身份信息办理了两张银行卡并交给袁XX。袁XX将陈XX、陈XX季节工上报XX山XX公司。2012年10月至2013年12月期间，袁XX伪造季节工用工统计表，虚构陈XX、陈XX务工情况及工作量，以陈XX的名义套取工资11399元，以陈XX的名义套取工资14890元，共计26289元。2014年8月13日，被告人袁XX接通知后到XX山县人民检察院接受询问，如实供述了上述犯罪事实，并将全部款项上缴给了检察机关。

另查明，XX山XX公司系国有公司，取得合法的《营业执照》。2006年8月，被告人袁XX与XX山XX公司签订了《劳动合同书》，XX山XX公司同意袁XX为该分公司烟叶复烤工作人员，合同从2005年12月21日起至法定退休年龄止。2010年1月1日至2012年12月26日，XX山XX公司任命袁XX为储运科整选管理员，2012年12月27日至今任烟叶科烟叶质量总监。

XX山县人民法院判决认定上述事实的证据有证人陈XX、陈XX、刘XX、向XX、黄XX、尹X、傅XX、陶XX、田XX、田XX、吴XX等人的证言，XX山县人民检察院职务犯罪侦查局出具的立案决定书、取保候审决定书、到案情况说明，XX山县烟草公司营业执照副本、组织机构代码证、劳动合同书、工资表、临时工用工记录、出勤表、记账凭证、费用报销单、银行卡流水账明细表、扣押财物清单、中国农业银行银行卡两张等书证，本案的相关法律文书，被告人袁XX的供述与辩解等。

XX山县人民法院判决认为，被告人袁XX身为中国烟草总公司重庆市公司XX山XX公司的工作人员，利用职务上的便利，采取虚构工人工资的手段骗取国有财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成贪污罪，公诉机关指控的事实及罪名成立。被告人袁XX到案后如实供述自己的犯罪事实，且全部退缴了赃款，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款（三）项、第二款、第九十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人袁XX犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。二、追缴被告人袁XX的违法所得26289元上缴国库。

上诉人袁XX上诉称对原判认定的事实和罪名无异议，辩称其犯罪情节较轻，系初犯，请求免予刑事处罚。

辩护人的辩护意见是：上诉人袁XX并非在国有公司从事公务的人员，不符合贪污罪的主体；袁XX具有自首情节；请求对袁XX免予刑事处罚。

出庭履行职务的检察人员认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，请合议庭驳回上诉，维持原判。

经二审审理查明的上诉人袁XX利用职务上的便利，采取虚构工人工资的手段骗取公款26289元的事实、证据与一审判决认定的事实、证据相同。XX山县人民法院在判决书中列明了证明本案事实的证据，经庭审质证，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。

本院认为，上诉人袁XX身为国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，骗取公共财物26289元，其行为已构成贪污罪。关于辩护人提出袁XX并非在国有公司从事公务的人员，不符合贪污罪的主体的辩护意见，经查，现有证据证实，袁XX系国有XX山烟草公司正式职工，在工作中既要负责管理烟叶入库质量，也要负责管理技术员、季节工，并负责安排、统计、上报技术员、季节工每天的工时和工作量，应当认定袁XX为在国有公司中从事公务的人员，符合贪污罪主体，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于辩护人提出袁XX具有自首情节的辩护意见，经查，袁XX系检察机关办案人员掌握其相关贪污事实后，通过烟草公司监察科通知到烟草公司，在烟草公司将其带走，袁XX不具有投案的主动性，不应认定自首，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。袁XX到案后如实供述自己的犯罪事实，且退缴了全部赃款，可以从轻处罚。根据袁XX犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，可对袁XX免予刑事处罚，相关辩解、辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第六十七条第三款、第六十一条、第三十七条、第六十四条的规定，判决如下：

一、维持重庆市XX山县人民法院（2014）山法刑初字第00321号刑事判决第一项对被告人袁XX的定罪部分及第二项，即被告人袁XX犯贪污罪；追缴被告人袁XX的违法所得26289元上缴国库。

二、撤销重庆市XX山县人民法院（2014）山法刑初字第00321号刑事判决第一项中对被告人袁XX犯贪污罪的量刑部分，即判处被告人袁XX有期徒刑一年，缓刑二年。

三、上诉人袁XX犯贪污罪，免予刑事处罚。

本判决为终审判决。

审　判　长　　翟羽

审　判　员　　刘梅

代理审判员　　余华

书　记　员　　胡X