冯XX与新乡市宏振建筑安XX、葛XX建设工程施工合同纠纷一审民事判决书

原告冯XX，男，汉族，1962年09月24日出生，住新乡市，

委托代理人郜红，河南牧野律师事务所律师

被告新乡市宏振建筑安XX,统一社会信用代码：9141XXXX2250002Y

法定代表人葛XX，该公司负责人，身份证号：413××18

被告葛XX，男，汉族，1962年09月30日出生，住新乡市，

被告张XX，男，汉族，1962年12月4日出生，住新乡市，

委托代理人：ＸＸ，河南XX律师

原告冯XX诉被告新乡市宏振建筑安XX、葛XX、张XX建设工程施工合同纠纷一案,本院受理后，依法由审判员谢XX、延X、人民陪审员闫衡州组成合议庭，审判长由谢XX担任，书记员李X担任记录，公开开庭进行了审理。原告冯XX、原告特别授权委托代理人郜红、被告张XX特别授权委托代理人ＸＸ到庭参加了诉讼，被告新乡市宏振建筑安XX、葛XX经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

原告冯XX诉称，2015年11月07日，我与新乡市宏振建筑安XX法定代表人葛XX就河南省辉县市新XX瑞成XX的基础与主体框架部分工程签订了《施工劳务合同》，后我与被告葛XX又签订了《补充协议》，双方约定我支付200000元履约保证金，被告保证工程将在一个月内开工，如果工程一月内不能开工，则被告将退还我所支付的200000元履约保证金，如不能及时退还履约保证金，就按照履约金的0.1%/天支付违约金，被告张XX为该约定提供连带保证。截止到2015年12月10日，我依约向被告支付了200000元履约保证金，但被告未按合同约定将该工程交付给我，同时又拒不返还工程履约保证金，为维护我的合法权益，现起诉至法院，请求法院判令：1、被告退还原告工程履约保证金200000元，并支付违约金（违约金自2016年01月10日开始按照200元/天支付至退还全部保证金之日止），三被告承担连带责任；2、本案诉讼费用由被告承担。

被告新乡市宏振建筑安XX未向本院提交书面答辩。

被告葛XX未向本院提交书面答辩。

被告张XX口头辩称，原告诉请我承担保证责任与事实不符，因原告与被告新乡市宏振建筑安XX签订的工程合同虽然是由我介绍的，但我只是保证该工程由原告施工，并非对200000元保证金承担保证责任，因此对原告要求我承担连带责任没有法律依据。

原告向本院提交的证据材料有：1、2015年11月07日原告与被告新乡市宏振建筑安XX、程XX签订的《施工劳务合同》一份；2、2015年11月07日原告与被告葛XX签订的《补充协议》一份;证据1、2证明原被告双方存在合同关系，被告张XX对补充协议约定内容提供担保；3、2015年11月09日《收到条》一份；4、2015年11月17日《收据》一份；5、2015年12月10日XXX存款单一份，证明原告已经履行了交付保证金的义务；6、2016年04月26日程XX出具《证明》一份，证明其200000元履约保证金是由原告支付，与程XX无关，程XX放弃该保证金的所有权利；7、2016年05月24日新乡市卫滨区法院《受理案件通知书》一份，证明原告起诉时被告张XX尚在担保期内。以上证据证明原告主张成立。

被告新乡市宏振建筑安XX未向本院提交证据。

被告葛XX未向本院提交证据。

被告张XX未向本院提交证据。

经庭审质证，被告张XX对原告提交的1-7号证据真实性无异议，但对证据1、2原告证明目的有异议，认为涉案施工合同是由被告张XX从中介绍的，约定该工程让原告施工，所担保的目的是促使该施工合同履行，并不对保证金200000元进行保证。本院认为，原告提交的证据形式合法、客观真实，与本案有关联，可以作为本案的定案依据，本院对原告提交的第1-7号证据予以确认。

依据上述有效证据及庭审，可以确认以下事实：2015年11月07日，原告冯XX、案外人程XX(作为甲方)与被告葛XX(作为乙方)签订了《施工劳务合同》。该合同约定：“一、工程概况：1、工程名称：瑞城锦绣瑞园；2、工程地点：辉县市新XX；3、工程范围：基础与主题框架部分；二、工程承包方式与范围：乙方承包方式：清包工包干方式，即框架主题等。三、合同价款：1、承包单价：按约定方式结算建筑面积，每平方米劳务费以158元/平方米结算支付等。2、本承包单价一次性包干，不因设计变更工程洽商增减非影响建筑面积的工程量而调整等。四、结算及支付方式：1、乙方施工时不许甩顶，主体结构上有的按图施工；2、工程进度款支付方法：按形象进度付款，每五层和季节未按已完成工作量的80%支付等。甲方代表签字：葛XX；乙方代表签字：冯XX、程XX。2015年11月7日”。同日，原告冯XX与被告葛XX还签订了《补充协议》，该协议载明：“甲方：葛XX乙方：冯XX乙方向甲方交纳20万元履约保证金（先交20万，进场后再交0万）。如果工程一个月内不能开工，甲方将退还乙方所交的20万元履约保证金，如果开工了，履约金按工程付款节点分2次退还。一个月内不能开工，履约金即时退还。如不能退还，每延迟一天，甲方支付应退乙方履约金每天0.1%的违约金，本补充协议一式两份，甲乙双方各持一份，双方同意后签字。甲方：葛XX乙方：冯XX担保方：张XX-2015年11月7日”。该合同、协议签订后，2015年11月9日，原告冯XX交付被告葛XX保证金120000元，该收条载明：“今收到冯XX交于保证金壹拾贰万元整<120000>收款人：葛XX2015.11.9”；2015年11月17日，原告冯XX交付给被告新乡市宏振建筑安XX保证金50000元，被告新乡市宏振建筑安XX向原告出具收据一份，该收据载明：“兹收到冯XX交来辉县工程保证金（现金）人民币伍万零仟零佰零拾零元零角零分￥：50000元”；2015年12月10日，原告冯XX通过新乡XX转账给被告葛XX30000元；共计200000元。后被告葛XX未履行双方签定的合同及协议，未将200000元保证金退还给原告，致原告于2016年5月起诉至法院。庭审中，原告冯XX放弃要求被告新乡市宏振建筑安XX承担连带责任的诉讼请求。

另查明，被告新乡市宏振建筑安XX，法定代表人葛XX，注册地新乡市XX进达东方XX，统一社会信用代码：9141XXXX2250002Y，经营期限：2003年04月21日-2025年04月20日。2016年04月26日，涉案合同乙方另一方代表程XX向原告冯XX出具了证明，该证明载明：“20万元履约保证金为冯XX支付，程XX放弃关于这20万元履约保证金的所有权利和责任，双方签字认可。程XX、冯XX，2016.4.26”。

本院认为：民事活动应当遵循公平、诚实信用原则。2015年11月07日,原告冯XX与被告葛XX签订的《施工劳务合同》及《补充协议》，系双方当事人真实意思的表示，且不违反国家强制性法律规定，故该合同合法有效，双方当事人均应严格按照合同约定履行各自义务。原告按双方约定向被告新乡市宏振建筑安XX、葛XX交付了200000元履约保证金，但被告葛XX未按双方约定履行工程一个月开工，也未将200000元履约保证金退还原告，现原告要求被告葛XX退还保证金200000元及支付违约金的诉讼请求，本院予以支持。双方约定的违约金以200000元为基数，利率以日0.1%计算过高，超过法律规定的年息24%，本院不予支持，应以200000元为基数，按年息24%自2016年01月10日计息。2015年11月07日,被告张XX在原告冯XX与被告葛XX签订的《补充协议》上担保方一栏签署了自己的名字，其应承担相应的保证责任，现原告要求被告张XX连带责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第二款之规定，缺席判决如下：

一、被告葛XX自本判决生效之日起十日内退还原告冯XX保证金200000元及违约金（以200000元为基数，按年利率24%计算，自2016年01月10日起至该债务偿还完毕之日止）。

二、被告张XX对上述债务承担连带责任。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

诉讼费4300元，公告费560元，合计4860元，由被告葛XX承担。

如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于新乡市中级人民法院。

审　判　长　:谢XX

审　判　员　: 延 辉

人民陪审员　:闫衡州

二〇一六年十二月二十三日

书　记　员　: 李XX