强制猥亵案，检察院采纳不予批捕的法律意见，当事人回家过端午

不批准逮捕法律意见书

（犯罪嫌疑人张某强制猥亵一案）

申请人：姚大利，天津行通律师事务所律师，系犯罪嫌疑人张某之辩护人。联系电话：18631562935。

申请事项：

申请贵院对犯罪嫌疑人张某不予批准逮捕。

一、申请事实与理由：

    1、犯罪嫌疑人张某系初犯、偶犯，主观恶性较小，实施猥亵行为的时间很短，暴力程度轻微，未对被害人造成严重后果，社会危害性较小，情节显著轻微，其尚未达到追究刑事责任的程度。

目前没有司法解释对强制猥亵行为的入罪情节进行细化，但对于抠摸、舌舔、吸吮、亲吻、搂抱等行为，仍需结合行为实施的持续时间、次数以及猥亵程度综合考虑，对于那些没有前科、在短时间内瞬间发生并伴有轻微暴力的猥亵行为，因侵害程度轻微，一律以强制猥亵罪入罪，违反了刑法的谦抑性原则。

辩护人通过会见犯罪嫌疑人张某，其供述案发当晚，张某一个人在家喝闷酒，处于醉酒状态。后，张某骑着电动车在路上散心，凌晨时分正好遇到被害人，见周围空无一人，就上前摸了被害人，持续时间仅10秒左右。被害人反抗喊人后，其酒醒后就逃跑了。

张某并非有预谋对被害人事实强制猥亵，是趁其不备的“耍流氓行为”，不属于在公共场所当众实施猥亵行为，其是在醉酒状态下的激情行为，主观恶性较小，实施猥亵的手段属于轻微暴力，且持续时间很短，未对被害人造成较大伤害，社会危害性不大，完全可以对其不以犯罪论处，而是进行治安处罚。

2、犯罪嫌疑人张某具有自首的情节，且犯罪情节较轻，可以免除处罚。

刑法第六十七条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

张某主动告知警方其具体位置，并在原地等候警方接受调查，符合《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》关于“自动投案”的具体认定中的第5项中“其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形”，张某应该视为主动投案。到案后，张某如实供述自己的犯罪事实，可构成自首，

因此，张某自动投案后如实供述自己的犯罪行为，属于自首，且犯罪情节较轻，可以免除处罚。

3、犯罪嫌疑人张某认罪认罚，依法可以从宽处罚。

根据《刑事诉讼法》第十五条之规定，犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

张某到案后自愿如实供述自己罪行、承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，完全符合刑事诉讼法关于可以认罪认罚从宽处理的构成要件，可以对其从宽处罚。

4、犯罪嫌疑人张某家属与被害人达成刑事和解协议，积极赔偿被害人并取得谅解，可以免除处罚。

《最高人民法院 最高人民检察院关于常见犯罪的量刑指导意见(试行）》规定:“对于当事人根据刑事诉讼法第二百八十八条达成刑事和解协议的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情况，可以减少基准刑的50%以下；犯罪较轻的，可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚”

双方经过协商已经达成刑事和解协议，且已经赔偿被害人并取得谅解，可以对张某免除处罚。

二、犯罪嫌疑人张某符合取保候审条件，根据法律规定可以变更刑事强制措施为取保候审：

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十七条之规定，人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候审：

（一）可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的；

（二）可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审不致发生社会危险性的；

（三）患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，采取取保候审不致发生社会危险性的；

（四）羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的。

同时，社会危险性包括：（一）可能实施新的犯罪的；（二）有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的；（三）可能毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供的；（四）可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的；（五）企图自杀逃跑的。本案犯罪嫌疑人张某并不存在上述社会危险性。

1、犯罪嫌疑人张某的行为所涉罪名情节较轻，可能判处徒刑以下刑罚，对其采取取保候审不至发生社会危险性。

犯罪嫌疑人张某的行为涉嫌刑法第二百三十七条强制猥亵罪，其法定刑是处五年以下有期徒刑或者拘役。

张某的犯罪行为情节较轻，且可能判处徒刑以下刑罚，对其采取取保候审不至发生社会危险。

2、犯罪嫌疑人不可能实施新的犯罪：张某一贯表现良好，无任何前科劣迹，人身危险性较小，取保候审期间不会实施新的犯罪。

3、犯罪嫌疑人并无危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险：张某一直遵纪守法，拥护党和国家政策，无危害国家安全、公共安全和社会秩序的现实危险。

4、犯罪嫌疑人无毁灭、伪造证据，干扰证人作证或者串供可能：张某主动投案后积极配合公安机关调查，如实供述涉案事实；本案相关证据也已经收集、固定，张某不可能妨害侦查，对其取保候审也不会有任何毁灭、伪造证据、干扰证人作证或串供的意图或行为。

5、犯罪嫌疑人无可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复：张某与被害人素昧平生，无任何矛盾，其不会对被害人实施打击报复。

6、犯罪嫌疑人无自杀或逃跑可能：张某情况稳定，愿意配合司法机关进行调查，所以绝不可能自杀或逃跑。

此致

路北区人民检察院

申请人：

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